Franquicias: Contrato
Todo contrato de franquicia debe contar con los
siguientes capítulos:
1) Partes
Son partes del contrato quien otorga la franquicia, es decir
el FRANQUICIANTE y el beneficiario de la misma, es decir el
FRANQUICIADO.
2) Consideraciones generales
Se consignan bajo este capítulo en términos generales, las
características distintivas del sistema por el cual se
otorga la franquicia, la marca y las pretensiones de las
partes.
3) Otorgamiento del territorio
Se define un territorio exclusivo, cuyos limites pueden
estar representados por una zona delimitada por calles, por
una provincia, una región o un país y dentro del cual el
franquiciante concede al franquiciado el derecho a utilizar
la marca y el sistema de operaciones definidos en el
contrato.
Los temas importantes de este punto son el otorgamiento o no
de territorio exclusivo por parte del franquiciante y el
derecho que este tiene de aprobar o no el futuro
emplazamiento de la franquicia. Esto último es fundamental,
pues más que una restricción debería ser un servicio de
asesoramiento.
4) Pago de derechos por la franquicia
Es el pago inicial de una suma de dinero que el franquiciado
paga al franquiciante en contraprestación al otorgamiento de
la franquicia y que permite generalmente al franquiciante
recuperar costos relacionados con la venta de la franquicia,
con el soporte al franquiciado, etc.
5) Regalías
Equivalen al pago de una suma de dinero, generalmente
definida como un porcentaje de las ventas brutas originadas
por el franquiciado, la cual abona periódicamente al
franquiciante. Este periodo puede establecerse en forma
semanal, quincenal, mensual, etc. Las regalías están
destinadas a solventar costos de estructura, de soporte y
asistencia y también pueden representar ganancias para el
franquiciante.
El monto de los derechos y regalías está directamente
relacionado con los márgenes del negocio y no hay regla de
oro en cuanto a su determinación. En los negocios de
servicios, donde los márgenes son mayores, las regalías y
los derechos también lo son.
6) Periodo de vigencia y renovación
El periodo de vigencia es el acordado por las partes durante
el cual el franquiciado desarrollará el sistema de
franquicias otorgado por el franquiciante, bajo las
modalidades establecidas en el contrato. Asimismo, las
partes podrán establecer la renovación automática del
contrato por periodos equivalentes al inicial pactado.
La duración del contrato y sus causas de rescisión están
relacionadas con la naturaleza de la franquicia. Usualmente
se pactan contratos por periodos de tres a diez años,
renovables automáticamente.
7) Incumplimiento y extinción
Se describen determinadas conductas contrarias a las pautas
establecidas en el contrato, que representan su
incumplimiento, estableciéndose que las mismas derivarán en
la extinción automática del mismo, por culpa de la parte que
hubiere incumplido.
Las causas de rescisión deben estar claramente
especificadas, lo que significa que no puede tratarse de
razones poco transparentes o subjetivas.
8) Publicidad y marketing
Las partes acuerdan en el contrato la implementación de un
sistema de marketing y publicidad que se deberá llevar a
cabo para promocionar el desarrollo de la franquicia, ya sea
en periódicos, televisión y/u otros medios.
Generalmente se establece en el contrato la formación de un
fondo de publicidad administrado por el franquiciante, al
que cada franquiciado perteneciente a la misma franquicia
contribuye periódicamente, con una suma equivalente a un
porcentaje de las ventas brutas que origine por el
desarrollo de la franquicia en su territorio exclusivo.
También se establece generalmente una suma equivalente a un
porcentaje de las ventas brutas del franquiciado para la
publicidad local y otra suma representada por un monto fijo
o porcentual, destinada a solventar la publicidad y
marketing de la apertura del local del franquiciado.
9) Ubicación, remodelación y apertura del local
Las partes acuerdan en el contrato todas las características
relativas a la ubicación - territorio exclusivo -,
decoración, diseño exterior e interior, remodelación,
oportunidad y condiciones de apertura del local del
franquiciado, de modo tal que todos los locales en los que
se desarrolle la franquicia otorgada por el franquiciante
brinden la misma apariencia y se desempeñen bajo idénticas
modalidades.
10) Equipos, accesorios y mobiliario
También se establece contractualmente las características de
los equipos, accesorios y mobiliario que deberá adquirir el
franquiciado para desarrollar la franquicia. Las pautas
acerca de las especificaciones de marcas y tipos requeridos
para la implementación de la franquicia son establecidas por
el franquiciante, quien además podrá reservarse por contrato
la posibilidad de autorizar determinados suministros y/o
proveedores exclusivos.
11) Capacitación y asistencia
El franquiciante provee al franquiciado y todo su personal
la capacitación necesaria para desarrollar el sistema de
franquicias, estableciéndose en el contrato el plazo y las
modalidades según las cuales se completará dicha
capacitación. Asimismo, se establece generalmente en el
contrato que el franquiciante otorgará asistencia al
franquiciado tanto en la capacitación inicial como
posteriormente durante toda la vigencia del contrato de
franquicia.
El tipo de entrenamiento que debe tomar obligatoriamente el
franquiciado -antes, durante y después del lanzamiento de la
franquicia- tiene que estar claramente especificado. Si nada
aparece en el contrato sobre este punto, entonces no es una
franquicia seria. El mismo comentario vale para la
asistencia previa y post-lanzamiento. Las regalías, en
definitiva, son un pago por servicios, además del uso de la
marca y el know-how.
12) Marca
Las partes acuerdan en el contrato todas las modalidades y
limitaciones relacionadas con el uso de la marca de la cual
es licenciatario exclusivo el franquiciante y cuyo derecho
de uso otorga al franquiciado.
El tema de la marca es uno de los más delicados, pues en la
mayoría de los casos su mal uso puede perjudicar a la
empresa y al resto de los franquiciados. En el contrato se
estipula cómo debe usarse la marca, que el franquiciado no
es el dueño de ella, y que todos los derechos en relación
con ella son del franquiciante.
13) Contabilidad y registros
Se establecen contractualmente las pautas necesarias para
que el franquiciado adapte su sistema de teneduría de
libros, contabilidad y el mantenimiento de sus registros, al
sistema implementado por el franquiciante.
Los reportes del franquiciado tienen dos propósitos: la
supervisión de la operación del franquiciado y el
asesoramiento. De los reportes surgen los problemas que el
franquiciado pudiera tener y el consiguiente consejo del
franquiciante sobre cómo sortearlos. El reporte más usual es
el de ventas, pues de ahí se desprenden las regalías.
14) Normas de calidad y funcionamiento
Son normas pactadas por las partes que tienen por finalidad
establecer pautas y limites precisos relacionados con el
procedimiento operativo, el funcionamiento y las reglas
obligatorias dispuestas por el franquiciante, indispensables
para el desarrollo de la franquicia.
En esta sección del contrato debe quedar estipulada la
uniformidad de toda la operación y de todos los productos.
15) Asistencia operativa del franquiciante al franquiciado
El franquiciante se obliga contractualmente a brindar
asistencia operativa al franquiciado en cuanto al desarrollo
de la franquicia, en todo lo relativo a métodos de operación
y servicios que el franquiciado debe brindar, y a las
especificaciones y reglas obligatorias para el franquiciado
establecidas en el contrato.
En este capitulo del contrato se habla, usualmente, de que
el manual de operaciones es estrictamente confidencial, y
que toda modificación debe acatarse de inmediato. Además, se
deja en claro que es de propiedad del franquiciante.
16) Obligaciones del franquiciado
Se consignan todas las obligaciones para el franquiciado
relacionadas al desarrollo de la franquicia otorgada por el
franquiciante durante la vigencia del contrato y bajo las
modalidades en él establecidas, sin considerarse taxativa
dicha enunciación.
17) Seguros
El franquiciado se obliga a contratar todas las pólizas de
seguros requeridas por el franquiciante, bajo las
modalidades y con las características determinadas por este,
según las considere necesarias para desarrollar su sistema
de franquicias.
18) Derechos y deberes de las partes luego del vencimiento o
extinción del contrato
Se enumeran todos los derechos y deberes para el
franquiciante y el franquiciado una vez vencido el plazo de
vigencia de la franquicia o bien extinguido el contrato por
alguna de las causas previstas, los que se relacionan con el
cese de uso de la marca y el desarrollo del sistema de
franquicias por parte del franquiciado, los pagos de todas
las sumas adeudadas por este al franquiciante, devolución de
materiales del franquiciante, etc.
19) Notificación. Domicilios
Las partes fijan domicilios especiales a todos los efectos
del contrato y establecen la forma en que se cursarán todas
las notificaciones previstas en el mismo.
20) Derecho aplicable
Las partes acuerdan las normas por las cuales resolverán sus
discrepancias.
21) Proceso arbitral. Competencia
Las partes acuerdan la forma en que resolverán sus
discrepancias, pactando generalmente el sometimiento de la
controversia a un proceso arbitral estableciendo en forma
subsidiaria la intervención de la Justicia Ordinaria.
¿Cuáles son los documentos específicos a tener en cuenta
en la Franquicia Comercial?
a) Marca de Fábrica o de Servicio: los franquiciantes
deben registrar su marca de fábrica o de servicio en la
Oficina de Patentes y Marcas, en las diferentes clases
aplicables. Igual procedimiento debe seguirse en caso de
estar involucrada una patente.
b) Transmisión del Know-How: en caso de que en virtud del
contrato de Know-How o de asistencia técnica se deban
efectuar pagos al exterior, el contrato respectivo debe
inscribirse ante el Registro de Contratos de Transferencia
de Tecnología.
c) Contrato de Franquicia: en él se establecen los derechos
y deberes de los contratantes por el plazo contractual, el
que varía mucho según el tipo de negocio.
La misión principal del contrato, además de reglar la
relación entre las partes, es asegurar la uniformidad de la
operación entre todos los franquiciados, al tiempo que
especifica claramente bajo qué circunstancias puede ser
rescindido.
Siempre contiene elementos de supervisión que se reserva el
franquiciante para permitirle asegurar el control de la
calidad necesaria para uniformar su red y preservar el valor
de su marca, sin sacrificar la independencia de cada parte.
El contrato deberá ser muy claro y sumamente flexible para
identificar y regular temas presentes y futuros problemas,
como son el deceso del franquiciado, la transferencia de la
franquicia, los efectos de la no renovación, el
incumplimiento del franquiciado y los derechos y deberes de
cada parte a la terminación. No existe el incumplimiento
automático, ya que la franquicia se basa en una relación
continua y los apartamientos de la misma deben ser
corregidos y no sancionados.
d) Manual de Operaciones: es conveniente detallar en el
mismo minuciosamente todos los aspectos operativos,
financieros, administrativos y contables de la franquicia.
El manual es el alma de la franquicia de la empresa, ya que
en el mismo se transcribe el método exitoso del negocio que
el franquiciado intentará duplicar. Por ello, es muy
conveniente que todos los detalles se consignen en el manual
y no en el contrato de franquicia, que de por si es más
formal e inmutable.
Dra. Natalia Flores
PRONTO ( PROfesionales en Negocios Trámites y
Organización)
Email: burzaco@argenguide.com.ar
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